Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Деятельность адвоката при составлении публичного договора предварительного присоединения». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (п. 1 ст. 429 ГК РФ).
Составление договора присоединения
При составлении договора присоединения адвокат исходит из того, что согласно положениям ст. 428 ГК РФ условия такого договора разрабатываются исключительно одной стороной, а другая удостоена правом на принятие решения — заключить этот договор на предусмотренных им условиях (присоединиться к нему) или нет.
При этом адвокату надлежит учитывать, что:
- присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора. При этом если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства, в случае изменения или расторжения договора судом по требованию присоединившейся к договору стороны договор считается действовавшим в измененной редакции либо соответственно не действовавшим с момента его заключения (п. 2 ст. 428 ГК РФ);
- соглашение об ограничении размера ответственности должника по договору присоединения или иному договору, в котором кредитором является гражданин, выступающий в качестве потребителя, ничтожно, если размер ответственности для данного вида обязательств или за данное нарушение определен законом и если соглашение заключено до наступления обстоятельств, влекущих ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства (п. 2 ст. 400 ГК РФ);
- условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными (п. 1 ст. 16 ЗоЗПП);
- сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки (п. 2 ст. 168 ГК РФ).
Согласно п. 1 ст. 428 ГК РФ договор присоединения — это договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.
Что такое публичный договор на оказание услуг
15. Публичным признается договор, который заключается лицом, обязанным по характеру деятельности продавать товары, выполнять работы, оказывать услуги в отношении каждого, кто к нему обратится, например договоры в сфере розничной торговли, перевозки транспортом общего пользования, оказания услуг связи, энергоснабжения, медицинского, гостиничного обслуживания (пункт 1 статьи 426 ГК РФ).
К публичным договорам относятся также иные договоры, прямо названные в законе в качестве таковых, например договор бытового подряда (пункт 2 статьи 730 ГК РФ), договор водоснабжения (часть 3 статьи 13 Федерального закона от 7 декабря 2011 года N 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении»), договор обязательного страхования ответственности владельцев транспортных средств (абзац восьмой статьи 1 Федерального закона от 25 апреля 2002 года N 40-ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств»).
К публичным договорам не относятся, в частности, кредитный договор (пункт 1 статьи 819 ГК РФ) и договор добровольного имущественного страхования (пункт 1 статьи 927 ГК РФ).
16. К лицам, обязанным заключить публичный договор, исходя из положений пункта 1 статьи 426 ГК РФ относятся коммерческая организация, некоммерческая организация при осуществлении ею приносящей доход деятельности, а равно индивидуальный предприниматель, которые по характеру своей деятельности обязаны продавать товары, выполнять работы и/или оказывать услуги в отношении каждого, кто к ним обратится (потребителя).
Для целей применения статьи 426 ГК РФ потребителями признаются физические лица, на которых распространяется действие законодательства о защите прав потребителей, а также индивидуальные предприниматели, юридические лица различных организационно-правовых форм, например, потребителями по договору оказания услуг универсальной связи являются как физические, так и юридические лица (подпункт 30 статьи 2, статья 44 Федерального закона от 7 июля 2003 года N 126-ФЗ «О связи»).
17. В силу пункта 2 статьи 426 ГК РФ в публичном договоре цена товаров, работ или услуг может различаться для потребителей разных категорий, например для учащихся, пенсионеров, многодетных семей. Категории потребителей могут быть установлены законом, иным правовым актом или определены лицом, обязанным заключить публичный договор, например правилами программы лояльности, исходя из объективных критериев, в том числе связанных с личными характеристиками потребителей, если названные критерии не противоречат закону.
Если категории потребителей определены лицом, обязанным заключить договор, то соответствующая информация должна быть доступна для потребителей, например размещена на официальном сайте такого лица.
18. Условия публичного договора, не соответствующие требованиям, установленным пунктом 2 статьи 426 ГК РФ, а также действующим в момент заключения публичного договора обязательным правилам, утвержденным Правительством Российской Федерации или уполномоченными им федеральными органами исполнительной власти, являются ничтожными в части, ухудшающей положение потребителей (пункты 4, 5 статьи 426 ГК РФ).
19. Изменение положений закона, правил, обязательных для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (пункт 4 статьи 426 ГК РФ), после заключения публичного договора не влечет изменения условий договора, в частности, о порядке исполнения, сроках действия, существенных условиях, за исключением случаев, когда закон распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров (пункты 1 и 2 статьи 422 ГК РФ).
21. По смыслу пункта 2 статьи 310, пункта 3 статьи 426, статьи 450.1 ГК РФ не связанный с нарушением со стороны потребителя односторонний отказ лица, обязанного заключить публичный договор, от исполнения публичного договора не допускается, в том числе в случаях, предусмотренных правилами об отдельных видах договоров, например статьей 782 ГК РФ.
Односторонний отказ от исполнения публичного договора, связанный с нарушением со стороны потребителя, допускается, если право на такой отказ предусмотрено законом для договоров данного вида, например пунктом 2 статьи 896 ГК РФ.
Если односторонний отказ от исполнения публичного договора совершен в нарушение указанных требований закона, то он не влечет юридических последствий, на которые был направлен.
Правила статьи 426 ГК РФ не ограничивают право потребителя на односторонний отказ от публичного договора в случае непредоставления или неполного предоставления обязанной стороной предусмотренного договором исполнения обязательства (статья 328 ГК РФ) или при утрате кредитором вследствие просрочки должника интереса в получении исполнения (статья 405 ГК РФ).
22. Если при заключении публичного договора, сторонами которого являются лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, в договор включено право на односторонний отказ от договора, такое право может быть предоставлено договором только той стороне, для которой заключение этого договора не было обязательным (пункт 1 статьи 6, пункт 2 статьи 310, статья 426 ГК РФ).
Публичный договор.
Предварительный договор. Договор присоединения.
Публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий её обязаности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится ( ст.
426 ГК РФ). На основании определения, можно выделить следующие признаки публичного договора : 1) Публичный договор заключается в сфере социально-значимой деятельности субъектов: — розничной торговли; — перевозки транспортом общего пользования; — оказания услуг связи, медицинских, гостиничных услуг; — оказания услуг банками по привлечению денежных средств во вклады.
2) Обязанной стороной в таком договоре всегда выступает – коммерческая организация .
Бизнес: • Банки • Богатство и благосостояние • Коррупция • (Преступность) • Маркетинг • Менеджмент • Инвестиции • Ценные бумаги: • Управление • Открытые акционерные общества • Проекты • Документы • Ценные бумаги — контроль • Ценные бумаги — оценки • Облигации • Долги • Валюта • Недвижимость • (Аренда) • Профессии • Работа • Торговля • Услуги • Финансы • Страхование • Бюджет • Финансовые услуги • Кредиты • Компании • Государственные предприятия • Экономика • Макроэкономика • Микроэкономика • Налоги • Аудит
Промышленность: • Металлургия • Нефть • Сельское хозяйство • Энергетика
Строительство • Архитектура • Интерьер • Полы и перекрытия • Процесс строительства • Строительные материалы • Теплоизоляция • Экстерьер • Организация и управление производством
Публичный договор. Предварительный договор. Договор присоединения
» Публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится ( ст.
426 ГК РФ). На основании определения можно выделить следующие признаки публичного :
- Публичный договор заключается в сфере социально значимой деятельности субъектов:
- розничная торговля;
- перевозка транспортом общего пользования;
- оказание услуг связи, медицинских, гостиничных услуг;
- оказание услуг банками по привлечению денежных средств во вклады.
- Обязанной стороной в таком договоре всегда выступает .
- Второй стороной публичного договора может быть как физическое, так и .
- Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом. Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.
- Публичный договор заключается на равных для всех лиц условиях, за исключением случаев, когда законом или правовыми актами устанавливаются льготы для тех или иных категорий потребителей.
- Правительство РФ в случаях, предусмотренных законом, может устанавливать особенности заключения отдельных видов публичных договоров.
Условия конкретных публичных договоров, не соответствующие Гражданскому кодексу РФ и установленным Правительством РФ правилам, являются ничтожными.
По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (ст.
429 ГК РФ). Предварительный договор не порождает у сторон прав и обязанностей по передаче имущества, выполнению работ и оказанию услуг. На основании предварительного договора у сторон возникает единственная обязанность – заключить в будущем основной, окончательный договор на условиях, определенных в предварительном договоре. Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме.
Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его .
Юридическая помощь при составлении договоров
Договор — инструмент согласования воли субъектов экономической деятельности. Поэтому договоры можно оценивать как средство саморегуляции экономической системы, основанной на равенстве граждан и организаций, действующих в ее рамках. Договоры претворяют в жизнь экономические акты обмена товаров и услуг; с помощью договоров достигается пропорциональность экономических интересов в обществе в условиях рыночной экономики, так договоры отражают реальные нужды и интересы членов общества.
Особую роль в социально-экономической жизни общества играют двусторонние (многосторонние) сделки — договоры.
Договор — соглашение между двумя или большим числом лиц, направленное на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей в отношениях между сторонами. Договор признается заключенным, когда стороны выражают (в требуемой законом форме) согласие по всем существенным его пунктам.
В свою очередь договоры делятся на возмездные и безвозмездные.
Договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным. Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления.
Все договоры делятся на свободные и обязательные договоры и различаются по основаниям заключения.
Свободные договоры заключаются всецело по усмотрению сторон.
Каждая из сторон решает: заключать этот договор или не заключать. Большинство договоров — это свободные договоры.
Никто не может понудить другую сторону к заключению договора. Обязательные договоры — это такие договоры, заключение которых обязательно хотя бы для одной из сторон. К числу обязательных договоров относится так называемый публичный договор.
Публичный договор предусмотрен действующим гражданском законодательством.
Обязательным участником публичного договора является коммерческая организация. В предусмотрено множество видов договоров.
Однако перечь приведенных в гражданском законодательстве РФ договоров не является исчерпывающим, потому как Гражданский кодекс РФ предусматривает возможность заключения таких видов договоров, которые хотя прямо и не предусмотрены законодательством, но не противоречат общим началам и смыслу гражданского законодательства. Деятельность любой организации неразрывно связана с заключением, изменением, прекращением договорных обязательств. Тип договора, используемый в повседневной хозяйственной деятельности организации напрямую зависит от организационно-правовой формы и характера оказываемых услуг, выполняемых работ, исполнения различных обязательств и т.д.
Наиболее часто в деятельности хозяйствующих субъектов встречаются такие виды договоров как:
- купли-продажи;
- поставки;
- подряда;
- оказания услуг;
- аренды;
- инвестирования;
- выполнения научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ;
- займа и кредита;
- перевозки;
- комиссии.
Важной составляющей договорной работой с государственными (муниципальными) контрагентами является заключение контрактов путем прохождения процедуры конкурсов, аукционов, подачи заявок на котировки. По своей юридической направленности все договоры подразделяются на окончательные (основные) договоры и предварительные договоры.
Окончательный (основной) договор непосредственно порождает права и обязанности сторон, связанные с перемещением материальных благ: выполнить работу, передать товар, оказать услуги и т.д.
Предварительный договор — это соглашение сторон о заключении окончательного договора в будущем. Он не порождает прав и обязанностей, связанных с перемещением материальных благ, но порождает другие права и обязанности. Он порождает обязанность сторон заключить договор в будущем и право каждой из сторон требовать от другой стороны заключения окончательного договора.
Условия публичного договора
Чтобы договор был признан публичным, он должен удовлетворять совокупности признаков таких договоров.
Такими признаками являются:
-
состав субъектов договора, ограниченный только коммерческим предприятием–продавцом и покупателем–потребителем товаров, работ или услуг;
-
коммерческое предприятие предоставляет свои услуги и осуществляет свою деятельность в отношении любого физического или юридического лица, обратившегося к ней в качестве покупателя;
-
установление единой стоимости товаров, работ или услуг для каждого покупателя.
Взаимосогласованные договоры
Взаимосогласованный договор — это соглашение, положения которого были согласованы всеми участниками. В этом случае при разработке проекта документа учитываются интересы всех партнеров, вносятся необходимые правки и корректировки. Договор при этом становится уникальным, а не унифицированным (в отличие от иных видов рассматриваемых документов).
К категории взаимосогласованных договоров относится большая часть всех соглашений, заключаемых между физическими и/или юридическими лицами (например, договор мены или купли-продажи и пр.).
Взаимосогласованный договор и договор присоединения — разные виды соглашений. Взаимосогласованный договор не может признаваться договором присоединения, поскольку стороны оговорили условия сделки, что исключает присоединение одной стороны к условиям соглашения, разработанным другой.
Таким образом, способ заключения — основное отличие между взаимосогласованным договором, стороны которого прописывают его условия совместно, и договором присоединения, где присоединяющаяся сторона акцептирует заранее разработанные другой стороной условия.
***
Итак, публичные договоры и договоры присоединения имеют ряд отличий, которые не позволяют отнести их к одной категории договоров гражданско-правового характера. Прежде всего, отличаются субъекты, права которых ограничиваются при заключении такого договора. Кроме того, различия касаются стороны, устанавливающей условия соглашения: при заключении договоров присоединения ею может стать любой участник, а при создании публичного договора — только предприниматель, занимающийся продажей товаров, выполнением работ или оказанием услуг.
Юридическая помощь при составлении договоров
Договор — инструмент согласования воли субъектов экономической деятельности. Поэтому договоры можно оценивать как средство саморегуляции экономической системы, основанной на равенстве граждан и организаций, действующих в ее рамках.
Договоры претворяют в жизнь экономические акты обмена товаров и услуг; с помощью договоров достигается пропорциональность экономических интересов в обществе в условиях рыночной экономики, так договоры отражают реальные нужды и интересы членов общества. Особую роль в социально-экономической жизни общества играют двусторонние (многосторонние) сделки — договоры. Договор — соглашение между двумя или большим числом лиц, направленное на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей в отношениях между сторонами.
Договор признается заключенным, когда стороны выражают (в требуемой законом форме) согласие по всем существенным его пунктам.
В свою очередь договоры делятся на возмездные и безвозмездные. Договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным.
Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления. Все договоры делятся на свободные и обязательные договоры и различаются по основаниям заключения.
Свободные договоры заключаются всецело по усмотрению сторон. Каждая из сторон решает: заключать этот договор или не заключать. Большинство договоров — это свободные договоры.
Никто не может понудить другую сторону к заключению договора. Обязательные договоры — это такие договоры, заключение которых обязательно хотя бы для одной из сторон. К числу обязательных договоров относится так называемый публичный договор.
Публичный договор предусмотрен действующим гражданском законодательством. Обязательным участником публичного договора является коммерческая организация. В предусмотрено множество видов договоров.
Однако перечь приведенных в гражданском законодательстве РФ договоров не является исчерпывающим, потому как Гражданский кодекс РФ предусматривает возможность заключения таких видов договоров, которые хотя прямо и не предусмотрены законодательством, но не противоречат общим началам и смыслу гражданского законодательства. Деятельность любой организации неразрывно связана с заключением, изменением, прекращением договорных обязательств.
Тип договора, используемый в повседневной хозяйственной деятельности организации напрямую зависит от организационно-правовой формы и характера оказываемых услуг, выполняемых работ, исполнения различных обязательств и т.д. Наиболее часто в деятельности хозяйствующих субъектов встречаются такие виды договоров как: купли-продажи; поставки; подряда; оказания услуг; аренды; инвестирования; выполнения научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ; займа и кредита; перевозки;
Порядок заключения публичных договоров
Если потребитель согласия на передачу преддоговорного спора в суд не давал, не выражал свои возражения по условиям договора, то суд должен будет отказать коммерческой организации в рассмотрении преддоговорного спора в виду отсутствия спора.
В этом случае вопрос о признании договора заключенным должен решаться с учетом конкретных обстоятельств дела, в том числе, с учетом того, были ли совершены потребителем конклюдентные действия (п. 3 ст. 438 ГК РФ). Вариант 3. Заключение договора в упрощенном порядке Необходимо отметить, что в определенных законом случаях заключение публичного договора возможно в упрощенном порядке, если потребителем по договору выступает гражданин. Так, согласно п. 1 ст. 540 ГК РФ:
«В случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, договор считается заключенным с момента первого фактического подключения абонента в установленном порядке к присоединенной сети»
.
С учетом ст. 548 ГК РФ приведенное положение п. 1 ст. 540 применяется к отношениям по снабжению тепловой энергией, водой, газом иными товарами через присоединенную сеть, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства. Соответственно, смомента первого фактического подключения гражданинак присоединенной сети договор энергоснабжения с таким гражданином считается заключенным на условиях, установленных коммерческой организацией и применявшихся при заключении договоров с другими потребителями в период фактического подключения этого гражданина.
Положение п. 1 ст. 540 ГК РФ дает основание некоторым авторам полагать, что публичный договор снабжения товарами через присоединенную сеть, заключаемый с гражданином, является договором присоединения.
Размер оплаты адвокатских услуг
Ставок и тарифов на адвокатские услуги не существует в закрепленном виде, поэтому вознаграждение определяется по соглашению сторон. Его выплата производится путем внесения данной суммы в кассу организации с последующей выдачей квитанции оплатившему. Данные обстоятельства справедливы, например, к деятельности адвоката при составлении проекта договора залога.
Размер гонорара напрямую определяется сложностью дела. В иных адвокатских конторах используют практику гонорара успеха, хотя это и противоречит требованиям закона РФ. Согласно его букве запрещено определять размер оплаты адвокатских услуг в зависимости от результатов дела доверителя. Правда, имущественные споры к этому случаю не относятся. Здесь традиционно вознаграждение адвоката устанавливается в пропорциональной зависимости от цены иска (в случае, если дело завершено в пользу доверителя).
Когда предложение о заключении публичного договора (оферта) и составление проекта договора (разработка условий) исходит от стороны, для которой заключение этого договора является обязательным
Здесь имеется в виду ситуация, когда коммерческая организация направляет потребителю проект договора в письменной форме. При этом если в течение тридцати дней потребитель не направит коммерческой организации протокол разногласий, то договор будет считаться заключенным.
Также договор будет считаться заключенным если потребитель совершит конклюдентные действия, т.е. действия из которых ясно/явно следует его согласие заключить договор (акцепт) в соответствии с письменным предложением. Например, когда в ответ на полученный письменный проект договора потребитель оплачивает товар (работу, услугу) либо осуществляет фактическое потребление (пользование) товара (работы, услуги) коммерческой организации, независимо от факта оплаты.
Если же потребитель, получив проект договора, направит протокол разногласий коммерческой организации, то договор может быть заключен путем согласования условий сторонами, либо в случае спора — путем определения спорных условий договора судом. Отсюда моделируется второй вариант заключения публичного договора.
Составление договора: какие тонкости нужно знать
Некоторые моменты при составлении договора с адвокатом, необходимо знать каждому клиенту:
- В договоре должна быть указана точная сумма денег, которую вы оплачиваете за оказание вам юридических услуг.
- Адвокат отличается от юриста закрепленными на законодательном уровне полномочиями, в силу которых имеет право защищать интересы по гражданским и уголовным делам на всех этапах. Это касается и аспектов деятельности адвоката при составлении договора перевозки, например.
- Будет лучше, если в соглашении будут подробно перечислены все действия, которые предстоит выполнить адвокату. Например, в ваших интересах адвокат может запрашивать документы из архива, из банка, может получать за вас денежные суммы (если вы доверяете адвокату и сами этого сделать не можете из-за географической удаленности или в силу иных причин). Не прописав какое-либо из возможных действий в соглашении, вы рискуете столкнуться с большими трудностями в ходе дела.
- Адвокат должен вам подробно и доходчиво разъяснить все неясности, которые у вас вызвали те или иные пункты соглашения.
Если ваш адвокат работает в адвокатском бюро, то подписывать соглашение должен его управляющий партнер. В случае с коллегией адвокатов документ подписывается председателем ее президиума. В адвокатском кабинете достаточно, чтобы соглашение подписал сам адвокат, скрепив свою подпись печатью своей организации.
В том случае, когда адвокат назначен решением судебных или правоохранительных органов, соглашение не заключается вовсе.
В ст. 25 Закона об адвокатуре предписано, что соглашение должно заключаться на бумаге. Однако некоторые адвокаты предлагают доверителю заключить договор в устной форме.